论“解百纳”商标争议的解决方案

王瑜


　　轰轰烈烈的“解百纳”商标争议案悄然落下帷幕，人们只在中国证券报2011年1月17日张裕发布的公告才看到端倪。张裕的公告语焉不详，据民间传说，事情的经过大概是这样的：案件从法院回到了商评委，从终点又回到了起点，在商评委的主持下，各方达成“和谐”，商评委依旧裁定“解百纳”为张裕集团注册商标，张裕集团许可中粮酒业有限公司、中粮长城葡萄酒（烟台）有限公司、中粮华夏长城葡萄酒有限公司、中粮长城葡萄酒有限公司、中法合营王朝葡萄酿酒有限公司及山东威龙葡萄酒股份有限公司6家公司无偿、无限期使用“解百纳”商标，用无偿、无限期的使用许可换取这几方不对商评委裁定起诉的承诺，这样商评委裁定到期生效，“解百纳”成为张裕集团的注册商标就成为法律事实。由此看来持续达9年之久的“解百纳”商标之争似乎尘埃落定，而且是个“和谐”的结局。
巨头达成协议，争议“和”而不“解”
　　这七家企业“和谐”了“解百纳”商标争议的纠结就此就解了吗？“解百纳”商标之争及其“和谐”的结局使我联想到了朝鲜战争停战协定，达成协议后的第二天，也就是1953年月7月27日中方代表团首席代表和“联合国军”方面谈判代表团首席代表在板门店正式签署停战协定。“联合国军”总司令克拉克和朝鲜最高长官金日成在停战协定上签字，次日中国志愿军最高统帅彭德怀签字，而作为战争的主要一方——韩国却没有签字。“解百纳”商标争议是因为葡萄酒行业普遍认为“解百纳”是产品的通用名称，张裕不能将其注册为商标，这是一个企业与整个行业的争议，而最后登上“和谐号”的却只有张裕、长城和王朝几家行业巨头，其他的企业全都被排除在外，这些企业怎么想？他们将怎么做？
商标法第四十一条规定：“已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。”而第十一条就是关于通用名称的规定。根据商标法第四十一条的规定，任何单位或个人在任何时候都可以“解百纳”是通用名称为由请求商评委裁定撤销“解百纳”注册商标，张裕只和长城、王朝几家巨头达成“和谐”，其他的公司甚至葡萄酒业内的个人仍然随时都可以请求商评委裁定撤销“解百纳”注册商标。除此，葡萄酒企业还可以采取另一种措施，就是不经过商评委，直接通过法院被动或主动提出不侵权诉讼，主张“解百纳”是通用名称，要求法院否定“解百纳”为注册商标。全国只有一个商评委，可是有权审理商标案件的法院有几百个，按照我国法律规定法官办案是独立的，不受任何单位和个人的影响，对于案件的审理有自己独立的判断能力，并由此作出判决。那么，可能陆续出现的“解百纳”案件，这个法院认为“解百纳”不是通用名称，那个法院可能会认为“解百纳”是通用名称；在同一个法院，这个法官认定不是通用名称，另外一个法官可以认为是；即便是同一个法官先后承办两个关于“解百纳”的案件，前后两次的态度都可以不一致，只要有一个法官认定“解百纳”是个通用名称，“解百纳”商标就有被撤销的巨大风险。面对任何人、在任何时候、任何地方可能提起的诉讼，“解百纳”作为注册商标其生命有多长还是充满变数。
　　韩国为什么没有在停战协议上签字？在历史上不是个谜题，其他葡萄酒企业为什么没有同登“和谐号”也不是个谜题，但是其他葡萄酒企业会不会继续向张裕发难呢？很可能就是个谜题。据说，当年商评委裁定张裕获得“解百纳”商标时众多的小企业就“串谋”通过注册相似的商标来冲击、弱化“解百纳”商标，这当然不是好主意，在法律上很难行得通。此次张裕与长城、王朝几个巨头达成了“和谐”，众多小企业立刻有被“和谐”的感觉，就像春节买不到票回不了家的乘客望着只搭乘几个旅客的“和谐号”快车擦肩而过，内心痛恨必是油然而生。朝鲜停战协议，由于交战双方签署的是停战协议而非和平协议，因此从理论上来讲，这场战争尚未结束，尽管过了近60年延坪岛炮火又将各方引到战争的边沿。张裕与巨头的“和”并没有去除“解百纳”商标之争的根源，与行业企业的心结是不能解的，“解百纳”商标争议的战火随时会因为任何中小葡萄酒企业或者推出个人作为影子重新点燃，张裕再次陷入“解百纳”商标保卫战中。
　　“解百纳”被分享，张裕五味杂陈
　　商评委第一次裁定出来后笔者曾经写过一篇文章《保卫“解百纳”，不可能的胜利》，现在的事实是“解百纳”9年多的保卫战取得了胜利，为什么判断失误了呢？那是因为只从法律上分析，忽略了考虑其他方面的博弈，犯了书生气。
　　笔者当时还说过张裕得到“解百纳”商标是个烫手的山芋，张裕再次得到商评委的裁定，又做何感想呢？花费多少亿打造的“解百纳”品牌硬生生被几大巨头免费的分享，就如张裕花费巨资精心打造的“爱斐堡”庄园，本来是私家豪宅，如今却成为集体宿舍，张裕的心情一定非常的不爽。这些房客如果交点房租张裕多少还有些平衡，偏偏都是铁公鸡，一个子也没有；房客们只住一阵子也就罢了，却一个个赖着不走，他们要到的是永久居留权。“天长地久有时尽， 此恨绵绵无绝期”，张裕心里那个恨啦！豪华的“爱斐堡”庄园每年维护开销巨大，要时时提防形形色色的窥探者，打击层出不穷的明偷暗抢，哪一样不要花费不菲的费用？哪一件不要呕心沥血？房客们住现成的、拿现成的，享受着安逸，却不给张裕出半点力，付半文钱，我们以平常的心态去体谅张裕，张裕之苦路人皆知，内心那个忿忿不平啊！按照我国商标法第四十条规定：“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。” 白吃白住也还罢了，反正张裕财大气粗，“爱斐堡”被分享，可以再建个别的庄园。但是房客赖在你家白吃白住，法律还要房主监督他们的言行举止，他们犯事了，房主还得承担责任。张裕一定在想天底下怎么有这样的不平？我管得了这些房客吗？实在是冤屈啊……
　　国内葡萄酒行业通行的认识是“解百纳”是赤霞珠、蛇龙珠、品丽珠“三珠合一”的品类名称，当张裕终于拿到“解百纳”注册商标，其“解百纳”仅是“三珠合一”吗？恐怕是五味杂陈很不是滋味吧！！
张裕何以解忧愁，“解百纳”需纳百川
　　尽管从法律上分析，张裕只与巨头们达成“和谐”并不能解争议之结，中小企业依然可以就“通用名称”继续折腾，但从中国葡萄酒行业情况来看，除这几个巨头，葡萄酒成品年销售超过万吨几乎找不到，其他企业折腾不出大的风浪，因此张裕不需要过于在意中小企业的心情。与巨头们的停战协议才是心腹大患，因为相同的战例已经在白酒界上演过，河南汝阳、伊川，陕西的白水三地都生产“杜康”酒，《商标法》公布后，为解决以前遗留下来的这一复杂的商标问题，国家工商局于1983年7月18日召集使用“杜康”商标的河南汝阳、河南伊川及陕西白水3家杜康酒厂在北京协商，并根据《商标法》的规定达成“一家注册，另外两家无偿长期使用”的协议。国家工商局出面协调也不能避免三家杜康上演“三国演义”的悲剧，一家家衰败，终究改朝换代成了晋。同样由国家工商局出面张裕如何避免陷入四大巨头间地盘争抢大战？会不会半路又杀出个司马氏呢？
　　在商评委第一次裁定张裕获得“解百纳”注册商标而引发行业地震时，笔者曾经提出过，各方应当达成和解。经过了法院的一审、二审两道法律程序后，再次回到商评委，在商评委的主持下，最终还是达成了和解，但是这个和解结果不能得到普遍的认可，张裕仍难免诉争的风险，张裕与三大巨头共用“解百纳”商标，显然各方难以和平共处。笔者对和解方案曾经做过简单的设计，到现在对张裕而言还是适用的。
　　张裕和行业和解，使“解百纳”商标获得注册，然后将“解百纳”作为一个具有证明商标性质的商标，邀请巨头们共同组成一个“解百纳”使用“俱乐部”，和行业巨头们一同制定使用规则和产品质量标准。“俱乐部”做成开放的平台，只要承诺遵守这个使用规则，其产品符合质量标准的企业均可以申请加入“俱乐部”使用“解百纳”商标。邀请巨头们组建“俱乐部”容易得到各方面的认可，与巨头一同制定使用规则和产品质量标准，容易达到公平、公正，也具有相当大的公信力，容易被遵守，开放的平台只要符合条件就可以加入，中小企业也不会有任何怨言。“俱乐部”成员一视同仁严格按照章程和规则行事，不遵守规则的行为直接损害共同利益，因此容易成为过街的老鼠，引起众愤而被逐出“俱乐部”，“俱乐部”的规则容易得到执行。当“解百纳”成为一个国家强制标准，有不遵守质量标准者还有国家机关来进行查处。内部荣辱与共的规则加上国家机关在外部进行行政清理，像不久前发生在昌黎的葡萄酒企业不诚信的行为可以在“解百纳”品牌上彻底根治，这样可以有效树立“解百纳”品牌形象，“俱乐部”成员众人拾柴火焰高很容易将“解百纳”品牌做强、做大。
　　就这个方案张裕要问了：“我有什么好处呢？”首先，“解百纳”可以顺利获得注册，平息各方争议；其次，是使“解百纳”获得和平的发展环境。张裕与巨头的和解中小企业不答应，而且与巨头难以和平共处。通过和巨头组建“俱乐部”建立一个开放的平台，一视同仁吸纳任何符合条件的企业加入，将平息权利的纷争，透明的规则及标准提供了各方共同遵守的行为准则，建立了和平共处的规范机制，这样营造出了和平发展的环境，将有力促进“解百纳”的健康成长；再次，张裕可以从商标的使用上获得真金白银的收益，加入俱乐部是要收费的，天经地义不会有人反对，这些费用按规则，一部分作为品牌宣传推广及维护的费用，另一部分可以作为利润在“俱乐部”股东之间进行分配。而张裕作为“俱乐部”的发起人及商标的实际持有人，在“俱乐部”的股份理所当然可以高一些。
　　曹操《短歌行》写到：“何以解忧，唯有杜康”，这句诗成为杜康最好的广告词，使杜康千百年来在中国一直被熟知。但是困于商标所有权和使用权的分离，杜康酒已经默默无闻了。现在“解百纳”面临同样的商标问题，张裕内心比曹操还要忧愁，和巨头们“和谐”恼了中小企业，和巨头共同使用“解百纳”无异于与狼共舞。那么张裕如何解这个忧愁呢？根据以上分析笔者认为张裕唯有以海纳百川的胸襟，将“解百纳”商标向行业开放，在一致遵守的规则和标准下，各方共同将“解百纳”品牌做大、做强，则张裕、整个葡萄酒产业都将甚幸至哉！
作者：王律师
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新疆维吾尔自治区


新疆维吾尔自治区人民政府令第86号


　　《新疆维吾尔自治区预逄外资金管理办法》已经１９９９年２月２４日自治区第九届人民政府第四次常稷地议讨论通过，现予发布，自发布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　自治区主席　阿不来提·阿不都热西提
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九九年二月二十五日

　　　　　　　　　 新疆维吾尔自治区预算外资金管理办法

第一章　总则





　　第一条　为加强预算外资金管理，规范预算外资金收支行为，提高预算外资金的使用效益，增强政府调控能力，根据国家有关法律、法规规定，结合自治区实际，制定本办法。


　　第二条　本办法适用于自治区行政区域内有预算外资金收支活动的国家机关、事业单位和社会团体（以下简称各部门、各单位）。


　　第三条　本办法所称虎外资金是指国家机关、事业单位和社会团体，以及法律、法规授权或政府委托的其他机构，为履行或代行政府职能，依据法律、法规和规章收取、提取、募集和安排使用的未纳入财政预算管理的各种财政性资金。


　　第四条　预算外资金坚持统一领导、分级管理、量入为出、专款专用和政府统筹安排相结合的原则。
　　预算资金是财政性资金，必须上缴财政专户，实行收支两条线管理和预决算制度。


　　第五条　各级人民政府应当加强对预算外资金管理工作的领导，组织落实预算外资金的各项管理制度，监督预算外资金法律、法规的实施，审批本级预算外资金预决算。
　　各级政部门是预算外资金管理的职能部门，负责预算外资金的管理和监督。
　　物价、审计、监察、人民银行和有关部门按照各自职责，协同财政部门做好预算外资金的监督管理工作。
　　各部门、各单位应当依法组织预算外资金收入、建立健全预算外资金的管理制度，把预算外资金纳入财务部门管理，对预算外资金的收支和帐户管理定期进行检查。按时编报预算外资金年度收支计划和决算。


　　第六条　县级以上人民政府或财政部门应当对在预算外资金管理中做出显著成绩的单位和个人以及检举揭发预算外资金管理违法行为的人员，给予表彰奖励。

第二章　资金管理





　　第七条　预算外资金管理范围：
　　（一）法律、法规规定的行政事业性收费、基金和附加收入；
　　（二）国务院或自治区人民政府及其财政、物价部门审批设立的行政事业性收费、募集资金；
　　（三）国务院以及财政部审批建立的基金、附加收入；
　　（四）主管部门按照国家规定从所属单位和社会团体集中的体现隶属关系和管理职权的资金及其专项资金；
　　（五）用于乡镇政府开支的乡自筹和乡统筹资金；
　　（六）其他未纳入预算管理的财政性资金。


　　第八条　下列资金不属于预算外资金管理范围：
　　（一）按照国家规定已纳入财政预算管理的政府性基金、税费附加和行政性收费；
　　（二）事业单位和社会团体通过市场取得的不体现财政职能的经营、服务性收入。


　　第九条　禁止下列行为：
　　（一）将财政预算资金转为预算外资金；
　　（二）未经财政部门批准，将财政拨款转为有偿使用；
　　（三）将预算外资金转交非财务部门管理，帐外设帐、私设“小金库”和公款私存；
　　（四）用预算外资金从事计划外投资和股票期货等交易活动以及其他违反规定的开支。


　　第十条　各部门、各单位必须将预算外资金按规定时间足额上缴财政专户，不得隐瞒、拖欠、截留和坐收坐支。


　　第十一条　经财政部门批准，各部门、各单位可在银行开设一个预算外资金支出帐户，支出帐户只能接纳财政专户中拨付的预算外资金。对确有必要的部门和单位，经财政部门批准，可在指定银行开设一个预虎外资金收入过渡帐户，该帐户只能发生预算外资金收入上缴款项，不得发生预算外资金支出款项。
　　未经财政部门审核同意，银行不得为各部门和各单位开设预算外资金帐户。


　　第十二条　行政事业性收费、基金、附加的收取必须使用国家或自治区财政部门统一印制或监制的票据。未使用国家或自治区财政部门统一印制或监制票据收费的，缴费单位或个人有权拒付。
　　财政部门应不做好票据的印制、发放、核销和稽查等管理工作。


　　第十三条　预算外资金的使用须经同级财政部门批准，按照不同性质分类管理。
　　各部门和各单位要按规定用途使用预算外资金。


　　第十四条　预算外资金专项用于公共工程和社会公共事业的基金、收费以及其他专项资金，其支出按计划由财政部门审核后分期拨付，单位按规定用途专款专用，收支结余可结转下年度专项使用。


　　第十五条　预算外资金结作本办法第十四条的规定外，财政部门报同级人民政府同意，可按隶属关系统筹调剂使用。


　　第十六条　预算外资金用于工资、奖金、补贴、津贴和福利等方面的支出，按照财政、劳动、人事等部门的规定，经财政部门核定项目、范围和标准后开支。人员经费、公用经费的开支标准，由同级财政部门比照预算定额，结合预算内资金统筹安排拨付。


　　第十七条　预算外资金用于固定资产投资的支出，应按有关程序办理，纳入固定资产投资计划，由财政部门按确定的投资计划和工程进度分期拨付。


　　第十八条　各部门、各单位应按规定编制单位年度预算外资金收支计划，报送主管部门，由主管部门审核汇总后编制部门年度预算外资金收支计划，报同级财政部门。财政部门按照经费定额和开支标准，对收支计划进行审批并编制本级预算外资金收支预算，报同级人民政府批准后组织实施。
　　财政部门应当对本级各部门、各单位的预算外资金收支决算进行审批，编制本级预算外资金收支决算，报同级人民政府批准。


　　第十九条　各级人民政府每年应当向同级人民代表大会或其常务委员会报告预算外资金的收支和管理情况，并接受其监督。

第三章　监督检查





　　第二十条　下列行为法律、法规有明确规定的，从其规定；法律、法规没有规定的，按以下规定处理：
　　（一）未按规定将预算外资金及时、足额上缴财政专户的，由银行直接划入财政专户；坐收坐支的，财政部门相应核减其财政预算拨款或预算外资金支出；
　　（二）不按规定使用国家和自治区财政部门统一印制或监制的收费票据收费的，收取的资金全额上缴同级财政；
　　（三）隐瞒财政预算收入，将预算资金转为预算外资金的，其资金全额上缴上一级财政；
　　（四）瞒报预算外资金收入、将预算外资金转交非财务部门管理、帐外设帐、私设“小金库”和公款私存的，其资金全额上缴同级财政；
　　（五）用预算外资金从事计划外投资和股票、期货等交易活动的，责令限期追回所占用资金。构成犯罪的，依法追究刑事责任；
　　（六）违反规定用预算外资金滥发奖金、津贴、补贴和实物的，责令其立即纠正，情节严重的，相应核减其财政预算拨款或预算外资金支出；
　　（七）未经批准，擅自在银行开设预算外资金帐户或多头开户的，其资金全额上缴同级财政。


　　第二十一条　违反规定用预算外资金从事固定资产投资、不按规定编报预算外资金收支计划和决算的，财政部门有权停拨经费、停供票据，并可责令其限期改正。


　　第二十二条　违反本办法第二十条，对负有直接责任的单位负责人、财会人员和其他有关责任人员，财政部门可建议有关部门依据情节轻重给予行政处分。


　　第二十三条　拒绝接受财政、物价、审计、监察等部门对预算外资金收支活动进行监督检查的，由任命机关或监察机关对负有直接责任的主管人员和其他有关人员视情节轻重给予处分。


　　第二十四条　财政、物价、审计、监察、银行等部门工作人员在预算外资金管理工作中滥用职权、循私舞弊、玩忽职守、索贿受贿的，由任命机关或监察机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第四章　附则




　　第二十五条　社会保障基金管理在国家财政建立社会保障预算制度之前，按照本办法执行。


　　第二十六条　本自发布之日起施行。