从解百纳之争看通用名称的判断

我国葡萄酒行业正闹得轰轰烈烈的“解百纳”商标之争，其核心问题是“解百纳”是不是通用名称。有两派意见，以张裕为代表的一派认为不是，以长城为代表的一派认为是。而作为裁判的行政机构——国家工商局（商标局和商标评审委员会都直属于国家工商局）也先后出现不同的两种意见。现在这个案子已起诉到法院，是不是通用名称就要由法院来判断了。撇开案件本身，人们不禁要问：什么是通用名称？企业如何回避使用通用名称？我们先来看两个相关的案例：

1、“甑流”商标侵权案

1993年北京A酒业公司成立并开始生产甑流桶装酒，随后北京B公司、C酒厂、D酿酒公司、E酒业公司等一大批白酒企业也开始生产不同品牌的甑流或甑馏酒。1994年A公司将“甑流”、“甑馏”、“净流”注册为商标。2006年A公司将北京B、C、D、E等企业以商标侵权为由分别起诉到北京第一、第二中级法院，要求索赔200万元到500万元不等，此事震动了白酒行业。北京市一中院、二中院判定“甑流”、“甑馏”是行业俗称，为“通用名称”，A公司虽对“甑流”文字享有注册商标专用权，但无权禁止他人在自己的产品及宣传中将“甑流”作为特定产品的通用名称加以使用，判决驳回A公司的诉讼请求。A公司不服市两中院的判决，又上诉到北京市高院，北京市高院终审判决维持原判。这样法院的判决实际上已经判了“甑流”商标的死刑。

法院认定“甑流”为通用名称的依据是：1990年出版的《北京市志稿》已经确切表明，“净流”（甑流、甑馏）是一种特定白酒的通用名称，此称谓已通行于北京乃至华北地区，且积年已久。此外，先后有中国酿酒工业协会、中国食品工业协会和十几个省、市级行业协会、二十几个同行企业、近十个白酒专家以及北京同仁堂、北京糖业烟酒公司等有关的企业和个人，一致证明“甑流”是行业俗称。

2、“桃小灵”商标侵权案

山东潍坊A厂和山东烟台B厂是山东省内以生产灭杀“桃小食心虫”农药产品著称的两家大型农药生产企业。双方进行了一场旷日持久的商标侵权纠纷大战，而争议的核心也正是通用名称。上世纪九十年代初，烟台B厂研制生产了30%“桃小灵”乳油，注册“桃小灵”商标。1996年，B厂发现A厂生产销售“桃小一次净”后，便以A厂侵犯其“桃小灵”商标权为由，向山东省工商局投诉。工商局以“桃小一次净”是通用名称，对“桃小灵”商标不构成侵权为由，撤销立案。1997年，B厂将A厂诉至山东省蓬莱市法院，要求判令A厂停止侵权并赔偿经济损失。次年夏天，蓬莱市法院作出一审判决，认定：“桃小灵”的商标专用权受法律保护。被告A厂在同类商品上使用与原告注册商标相近似的“桃小”文字，侵犯了原告注册商标专用权。A厂不服，提起上诉。1999年春，烟台市中级法院二审判决：驳回上诉，维持原判。A厂仍然不服，又向山东省高级法院申请再审。同年6月，山东省高院指令烟台市中院对该案再审。烟台市中院再审后维持原判。A厂因对烟台市中级法院的再审判决不服，向当地检察院提出申诉。检察院审查后认为：“桃小”是一个通用名称，而“桃小一次净”和“桃小灵”无论是在字数、词义、瓶签、色调还是注册商标图案上既不相同，也不近似，本案被提请山东省检察院抗诉。

此案一波多折，引起了社会各界的广泛关注。一些知名专家围绕“桃小一次净”是否对“桃小灵”构成侵权问题各陈己见。国家工商行政管理局商标局为此案专门作出批复，指出“桃小”是“桃小食心虫”的简称，是危害果树的一种害虫的通用名称。1999年，中国政法大学疑难案件研究中心组织有关知识产权专家共同对A厂所生产“桃小一次净”的商品名称是否侵犯“桃小灵”商标专用权案件的基本案情和证据材料进行了论证，认为：A厂“桃小一次净”作为农药产品的名称，不构成对B厂“桃小灵”注册商标专用权的侵犯。

什么是通用名称

“解百纳”商标之争以及上述两个案例都涉及到通用名称，到底什么是通用名称呢？从1982年颁布一直03年修改的商标法及实施条例，历经多次修改，一直有关于通用名称的规定，却始终没有对通用名称做一个法律上的界定。我们在中国政法大学出版的高等政法院校系列教材《知识产权法学》书上找到学者的描述：“商品的通用名称是指一种商品区别另一种商品的规范化称谓，也包括人们习惯使用的俗称、别称”，根据学者的说法通用名称不仅仅是商品的规范名称，也还包括俗称和别称，就像土豆，在北京都叫土豆但是在山西却叫“山药蛋”，而江西人的习惯叫法是“洋芋头”，土豆是规范的学名，而“山药蛋”和“洋芋头”都是别称，不管叫“山药蛋”还是“洋芋头”都是指土豆。从笔者听到说法，认为“解百纳”不是通用名称的理由是说葡萄酒中根本没有“解百纳”这个名称，显然这个说法仅从规范化名称的角度来说的，并没有说明是不是俗称或者是别称，所以按这种说法去认定“解百纳”不是通用名称的说法是偏颇的。

如何判断通用名称

是否是通用名称怎么判断呢？问题我们一个一个来弄清楚。首先，谁有认定权？按我国法律规定，有三个机构可以认定：1、商标局，2、商标评审委员会，3、法院。在“桃小灵”案件中山东省工商局直接认定是通用名称的做法是不妥当的，检察院有权提起抗诉，但并没有最终认定权，至于协会组织、法学界学者、行业内专家等的意见仅仅供参考而已。其次，判断的程序是怎样的？一般分为三个程序，先是商标局判断，如果有人提出反对意见，再由商标评审委员会裁定，对商标评审委员会的裁定不服还可以向法院起诉，这三个程序是按顺序往下走的。“解百纳”商标之争就是按这三个程序往下走的，但是在实践中会有一些变化，比如“甑流”和“桃小灵”商标侵权案件中都是直接由法院审查注册商标是否是通用名称。其三，最后谁来定？根据法的精神及相关法律规定，无论是商标局还是商标评审委员会做出的认定都属于行政认定，对行政认定结果不认可，还可以交由法院进行司法审查，法院的生效判决是最后的结论，所以是否是通用名称的最终判断权在法院。其四，判断的标准是什么？我们没有看到行政机关有明确的规定，但是找到了北京市高院关于通用名称的司法解释：“本商品的通用名称，通常指国家标准、行业标准规定的或者本行业中约定俗成的名称，包括全称、简称、缩写、俗称等。” 但是这个解释原则上只适用于北京的法院，“甑流”案件中北京的法院采用了“行业俗称说”，而“桃小灵”案件，山东的法院并没有采信学者和商标局的“简称说”。

企业怎么办

商标除具有一般的区别功能外，在使用过程中逐渐会产生承载功能，就像一个框子将企业各种良好的信息装在里面，消费者一听商标，马上会想到该产品良好的产品品质和完善的售后服务等，于是消费者对该商标就会产生信任甚至是忠诚感，这就是商标的价值体现所在。一般来讲一个商标的使用时间越久价值相应会越高，所以任何企业都不希望自己的商标像“甑流”商标一样，使用了十几年还被认定为通用名称而失去商标属性，那对企业是巨大的损失。但是企业怎么回避通用名称问题呢？

从以上的分析我们知道通用名称判断程序虽然有明确的法律规定，但是对怎样的词汇是通用名称并没有统一的判断标准，没有通行的标准，意味着行政机关和法官有更大的自由裁量权，相同的案件商标局、商标评审委员会或法院将有不同的判断结果。没有统一的判断标准是不是我们的企业就无所适从呢？企业该如何去回避使用通用名称做商标呢？我们看到学者和北京市高院对通用名称有着非常一致的解释，那么凡是行业内对产品的别称、俗称以及它们的简写等都不要用来注册商标基本就没有错，而是不是行业内的别称、俗称企业本身是很清楚的。

王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电邮：51662214@sohu.com，域名：www.51662214.com

财政部


关于印发《中央补助地方博物馆纪念馆免费开放专项资金管理暂行办法》的通知

财教[2013]97号



各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局），新疆生产建设兵团财务局：

　　为规范和加强中央补助地方博物馆、纪念馆免费开放专项资金管理，提高资金使用效益，我们制定了《中央补助地方博物馆、纪念馆免费开放专项资金管理暂行办法》，现印发你们，请遵照执行。

　　附件：中央补助地方博物馆、纪念馆免费开放专项资金管理暂行办法


　　财 政 部

　　2013年6月3日



附件：　

　中央补助地方博物馆、纪念馆免费开放专项资金管理暂行办法

　　第一章 总则

　　第一条 为规范和加强中央补助地方博物馆、纪念馆免费开放专项资金（以下简称专项资金）管理，根据国家有关规定，制定本办法。

　　第二条 专项资金由中央财政设立，用于补助博物馆、纪念馆免费开放所需经费支出，鼓励改善陈列布展，支持重点博物馆提升服务能力，对免费开放工作成绩突出的省份给予奖励。地方财政应当保障本地区免费开放博物馆、纪念馆日常运转经费，不得因中央财政安排专项资金而减少应由地方财政安排的资金。

　　第三条　专项资金管理和使用坚持“统筹安排、分级管理、分级负责、专款专用”的原则。

　　第四条 专项资金管理和使用应当接受财政、审计和宣传、文化、文物等部门的监督检查。

　　第二章 补助范围与支出内容

　　第五条 专项资金的补助范围和支出内容包括：

　　（一）运转经费补助。用于补助列入中宣部、财政部、文化部、国家文物局确定的免费开放名单的博物馆、纪念馆或全国爱国主义教育示范基地免费开放后正常运转和提升公共服务能力等支出。

　　（二）陈列布展补助。用于补助文化文物主管部门归口管理的博物馆、纪念馆改善基本陈列的方案设计、相关材料及设备购置、施工、监理和专家咨询等支出。

　　（三）中央地方共建国家级博物馆补助。用于补助国家文物局、财政部确定的中央地方共建国家级博物馆提升藏品保护、陈列展览、学术研究、人才培养、交流合作、社会教育等支出。其中，学术研究和交流合作支出所占比例不超过该项补助金额的20%。

　　（四）对自行免费或低票价开放的奖励。用于鼓励地方自行免费或低票价开放博物馆、纪念馆（含民办博物馆）提升公共服务能力。

　　（五）对免费开放工作优秀省份的奖励。用于鼓励免费开放工作成绩突出的省份，进一步提升博物馆、纪念馆公共服务能力。

　　第六条 专项资金不得用于支付各种罚款、捐款、赞助、投资等支出，不得用于发放编制内在职人员和离退休人员基本工资、基本建设、大型维修改造、文物征集等支出，不得用于偿还债务。

　　第三章 申报与审批

　　第七条 省级财政部门负责专项资金申报工作。各省级财政部门应当按照规定做好本地区上年度博物馆、纪念馆免费开放情况、全国爱国主义教育示范基地免费开放情况和中央地方共建国家级博物馆基本情况审核汇总工作，审核当年陈列布展补助和中央地方共建国家级博物馆项目申请，提出自行免费或低票价开放奖励建议，于每年4月30日前将专项资金申请报告和有关附表（见附件1-4）报送财政部。

　　第八条 博物馆、纪念馆申请陈列布展补助应当同时提供文物部门批复文件及展陈大纲。

　　第九条 运转经费补助的核定：

　　（一）2008年、2009年纳入中宣部、财政部、文化部、国家文物局确定的免费开放名单的博物馆、纪念馆，门票收入减少部分由中央财政全额负担，运转经费增量部分由中央财政按照东部20%、中部60%和西部80%的比例补助。具体金额由财政部核定。

　　（二）2008年以前立项建设、2010年及以后年度建成并纳入中宣部、财政部、文化部、国家文物局确定的免费开放名单的博物馆、纪念馆，以及新增命名为全国爱国主义教育示范基地的博物馆、纪念馆，运转经费补助按照每年省级馆500万元/个，地市级馆150万元/个，县区级馆50万元/个的标准安排。

　　（三）2008年以后立项建设或者改扩建的博物馆、纪念馆，中央财政不新增安排运转经费补助。

　　第十条 陈列布展补助根据项目申请情况和相关支出标准确定。中央地方共建国家级博物馆陈列布展经费通过中央地方共建博物馆补助安排。

　　第十一条 中央地方共建国家级博物馆补助实行因素加项目的分配办法。因素包括：馆舍面积（占10%）、馆藏品数量（占15%）、地区因素（占15%）、经费保障水平（占15%）、陈列展览（占15%）、观众（占15%）、科研成果（占15%）。

　　第十二条 财政部商国家文物局对上年度共建国家级博物馆基本情况进行审核，按照因素法确定各博物馆补助额度，并根据博物馆项目申请确定具体补助项目。

　　第十三条 自行免费或低票价开放奖励和免费开放优秀省份奖励由财政部商中宣部、文化部、国家文物局等部门，根据地方申请以及调查评估等情况确定。

　　第十四条 财政部应当于每年6月15日前将专项资金下达省级财政部门，同时抄送中宣部、文化部、国家文物局。

　　第十五条 各省级财政部门应当结合本省实际，统筹安排运转经费补助、自行免费或低票价开放奖励和免费开放优秀省份奖励，在收到中央专项资金30日内将具体分配方案报财政部备案。

　　第十六条 财政部根据当年运转经费补助分配情况，于每年9月30日前将下一年度运转经费补助基数下达省级财政部门。各省级财政部门应当将运转经费补助基数列入免费开放博物馆、纪念馆下一年度年初预算，保证其正常运转。

第四章 管理与使用

　　第十七条 省级财政部门在收到财政部下达的专项资金预算后，应当在60日内予以分配下达。

　　第十八条 专项资金预算下达后一般不予调整，确因特殊情况需要调整的，应当按本办法规定的申报程序重新报批。

　　第十九条 专项资金支付按照财政国库集中支付管理制度规定执行。

　　第二十条 专项资金支出应当严格执行国家有关财务规章制度规定的开支范围及开支标准；国家有关财务规章制度没有统一规定的，由资金使用单位结合实际情况做出具体规定，报主管部门和同级财政部门备案。

　　第二十一条 专项资金支出过程中应当实行政府采购的，按照国家政府采购的有关规定执行。

　　第二十二条 专项资金形成的资产属于国有资产的，应当按照国家国有资产管理有关规定管理和使用。

　　第二十三条 专项资金的结转和结余管理，按照财政部和同级财政部门财政拨款结转和结余管理规定执行。

　　第五章 监督与检查

　　第二十四条 财政部会同中宣部、文化部、国家文物局适时组织或委托有关机构对专项资金管理使用情况进行监督检查或绩效评价。检查和评价结果作为以后年度分配专项资金的重要参考依据。

　　第二十五条　地方各级财政部门应当会同同级宣传、文化、文物等部门按照各自职责建立健全专项资金使用的监督检查机制和绩效评价制度。

　　第二十六条 博物馆、纪念馆应当建立健全内部监督约束机制，提高专项资金管理和使用的安全性、有效性、规范性。

　　第二十七条　凡有下列行为之一的，财政部给予通报批评、暂停核批新项目、核减下年度专项资金等处罚，并按照《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）等规定追究相关单位和人员责任，触犯法律的将依法追究法律责任。

　　（一）编报虚假预算，套取国家财政资金；

　　（二）截留、挤占、挪用专项资金；

　　（三）违反规定转拨、转移专项资金；

　　（四）提供虚假财务会计资料；

　　（五）擅自变更补助范围和支出内容；

　　（六）因管理不善，给国家财产和资金造成损失和浪费；

　　（七）不按照规定报送专项资金申报和备案文件；

　　（八）其他违反国家财经纪律的行为。

　　第六章 附 则

　　第二十七条　本办法自发布之日起施行。

　　附：

　　1.陈列布展补助项目申请汇总表

　　2.陈列布展补助项目申请表

　　3.中央地方共建国家级博物馆基本情况表

　　4.中央地方共建国家级重点博物馆补助项目申报表


附件下载:

博物馆纪念馆免费开放专项资金管理暂行办法附1-4.docx

http://jkw.mof.gov.cn/zhengwuxinxi/zhengcefabu/201306/P020130701593794556355.docx