企业上市融资初期需注意的法律问题

北京市中银律师事务所 王忠辉律师

近年来，随着中国经济的快速增长和资本市场的不断壮大，通过发行股票并上市筹集资金已经成为企业一个非常重要的融资渠道。采取这种方式融资，不仅可以使企业获得一个长期的低成本融资渠道，降低负债比例、增强抵御风险的能力，而且企业上市后通过建立以股东大会、董事会、监事会为特征的公司治理结构，利用管理层持股、股权激励等一系列机制也可以给企业的发展注入新的活力。更重要的是，企业上市可以使企业获得大额资金，实现快速扩张，迎接来自各方面尤其是海外军团的挑战。从股份制试点到股票上市，我国股份制企业尤其是上市企业获得了长足的发展，成为我国市场经济主体中最活跃、最具增长潜力的代表。今天，股票上市已成为众多企业追求的目标。为使企业家们能够对上市这一特殊的融资方式有所了解，进而能够利用这一融资方式实现筹资目的，笔者将以境内A股发行上市的要求为例，结合实践经验，分三期对企业上市初期、中期、后期三个时期应关注的法律问题进行简要介绍。以下介绍企业上市融资初期需注意的法律问题。
一、企业上市融资的基本条件
企业在境内上市融资应具备的条件，主要见于我国《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》及沪深两市证券交易所《股票上市规则》等相关规定，内容比较庞杂，主要涉及企业的主体资格、独立性、规范运作、财务会计、募集资金投向等方面。具体来说，企业在判断自己是否具备上市融资的条件时，至少需把握以下几个关键点：
（一）主体资格方面
企业应当是依法设立且合法存续的股份有限公司，持续经营时间应当在3年以上（经国务院批准的除外），其中：有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间从有限责任公司成立之日起计算满3年；最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更；发行前股本总额不少于人民币3000万元，发行后股本总额不少于人民币五千万元，公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上。
（二）独立性方面
企业应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力；企业的资产应当完整，人员应当独立，财务应当独立，机构应当独立、业务应当独立。
（三）规范运作方面
企业应当建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责；企业的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格；企业最近三年无重大违法行为，无损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。
（四）财务与会计方面
企业最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元；最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；最近三年财务会计报告无虚假记载。
（五）募集资金投向方面
募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。另外，募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。
二、企业上市的一般流程
企业上市是指依据《公司法》设立的股份有限公司首次向社会公众公开发行股票并申请股票上市交易的整个过程。从定义可以看出，企业发行股票并上市的首要前提是企业须为依据《公司法》设立的股份有限公司，因此，一家企业要想实现上市筹资，必须首先改组为股份有限公司。当然，如果企业在决定上市时已经是股份有限公司，则可省掉企业股份制改造环节。从实践来看，大多数企业实现上市一般都须经历以下程序：
改制与设立→问题诊断与上市辅导→申请文件的申报→申请文件的审核→路演、询价与定价→发行与上市
在改制与设立阶段，主要工作内容是聘请中介机构，拟订改制重组方案，注册设立股份有限公司。
在问题诊断与上市辅导阶段，主要工作内容是寻找企业与上市要求之间的差距，对照法定的发行上市条件对存在的问题进行整改，对高级管理人员进行证券法律法规和上市知识的培训和辅导，准备首次公开发行的相关申请文件。
在申请文件申报阶段，保荐机构要对申请文件进行内核并负责向中国证监会尽职推荐，符合申报条件的，证监会将在5个工作日内受理申请文件。
在申请文件审核阶段，中国证监会将对申请文件进行初审，同时征求发行人所在地省级人民政府和国家发改委的意见，并向保荐机构反馈审核意见，保荐机构组织企业和中介机构对反馈的审核意见进行回复或整改，相应修改申请文件之后的5个工作日内进行申请文件预披露（关于调整预先披露时间的通知[发行监管函[2008]142号]），最后提交股票发行审核委员会审核。
发行申请经发行审核委员会审核通过后，中国证监会进行核准，企业在指定报刊上刊登招股说明书摘要及发行公告等信息，证券公司与企业进行路演，向投资者推介和询价，并根据询价结果协商确定发行价格。这一阶段称为路演、询价与定价阶段。
最后在发行与上市阶段，企业根据中国证监会规定的发行方式公开发行股票，向证券交易所提交上市申请，办理股份的托管与登记，挂牌上市。
三、初期应关注的几个法律问题
如果我们将企业上市的整个过程划分为初期、中期、后期三个阶段，那么，对于企业来说，企业在不同阶段所应完成的任务是不同的，应注意的法律问题也大相径庭。具体到初期，笔者认为，企业至少应特别关注以下问题：
（一）弄清上市融资的利弊，审慎做出决策
从有利方面来看,上市融资首先是可以使企业获得大额的发展资金；其次，上市融资将开通企业未来在公开资本市场上融资的通道，便于未来筹措资金；再次，上市融资有利于完善公司内部治理结构，建立现代企业制度，增强企业竞争实力；最后，上市融资可以增加企业资产净值，提高产品品牌价值和企业社会声誉。另外，资本市场可以为企业进行定价，从而为企业的下一步收购兼并、股权激励、风险投资退出奠定基础。
上市融资对企业来讲也存在一些不利的地方，比如企业将受到监管机构、社会公众等各方更多的关注和监督，企业的经营活动也将暴露在阳光之下；存在被潜在对手并购并最终丧失控制权的风险；等等。
在初期，企业家应结合自身情况对上市融资的利弊作出科学的判断，明确上市的目的，在利和弊之间博弈之后，做出正确的、适合企业发展的决策。千万不要因为别人都在忙上市，自己也不考虑自身因素盲目筹备上市，也千万不要因为自己对相关政策法规的误读而使自己错失上市融资的良机。
（二）依据相关规定，对能否上市作出初步评估
企业在做出上市筹资的决策后，应依据相关法律规定，结合自身的条件，对是否符合相关法律法规所要求的上市条件进行初步的评估和判断，明确自身与规定要求之间存在的差距，是否存在完善可能，整合完善的难度和需要付出的时间及成本。必要时，企业应就自身情况征求相关专业机构的意见，以保证自己的判断的准确性。经初步评估，满足上市条件或者通过整改可以满足上市条件的，企业可着手安排下一步的工作。
（三）成立上市筹备小组，聘请上市顾问团
企业在决定上市且经初步判断能够满足上市条件后，即应及时着手筹备上市的有关事宜，成立上市筹备小组，聘请上市顾问专业团队。实践证明，聘请优秀的上市顾问团队是企业成功上市的重要一步。在浩瀚的资本市场中，找到适合企业自身的航线并乘风破浪到达彼岸，是一项专业性很强且极具创造性的工作。企业在做出上市融资的英明决策后，即应聘请声誉卓著、实力雄厚、经验丰富的券商、律师事务所、会计师事务所组成顾问团担任企业改制及上市的咨询及辅导机构，通过专业机构的专业服务，整合企业的现有资源，规范企业的经营活动，确保上市融资目标的顺利完成。
（四）围绕上市目标，慎选上市地
企业在做出上市计划后，尚须对上市地点做出抉择。面对中国大陆、中国香港，美国、新加坡甚至更多的资本市场，企业往往无所适从。这时，上市顾问团就应充分发挥顾问的作用，从企业的上市目标、行业特征、客户群体以及未来发展规划等方面出发，结合各地证券市场的特点，帮助企业对拟上市地点做出慎重的选择。
一般来说，国际资本市场虽然具有融资额度大、二次融资容易、发行时间较短等优点，但同时也具有发行费用高、公司结构复杂、投资者关注程度低等缺点。而境内上市则具有绝对的本土化优势，且发行市盈率高，筹资额度大，发行费用及后期维护成本均相对较低的特点。这个需要结合不同企业的实际情况，对上市地点做出适合企业的选择。
总之，企业发展到一定阶段，为了实现可持续发展的长远目标，或者解决资金缺口的瓶颈，将企业推向资本市场，将其市场化，以此获得所需资金，无疑是一条切实可行的道路。但企业上市融资是一项系统而复杂的工作，而且并非任何企业都具备上市融资的条件。因此，笔者建议，企业在产生上市筹资的初步意向后，最好聘请相关的上市专家，对企业是否具备、怎样才能具备上市条件，以及多长时间内能够实现上市等事宜作出初步判断，并以此指导下一阶段的融资工作安排。

作者:北京市中银律师事务所 王忠辉律师
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四川省人大常委会


四川省第九届人民代表大会常务委员会关于修改《四川省人民代表大会常务委员会人事任免办法》的决定
四川省人民代表大会常务委员会




四川省第九届人民代表大会常务委员会第九次会议根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《中华人民共和国人民法院组织法》、《中华人民共和国人民检察院组织法》、《中华人民共和国法官法》、《中华人民共和国检
察官法》的有关规定，结合我省近年来任免工作的实践经验，决定对《四川省人民代表大会常务委员会人事任免办法》作如下修改和补充：
一、《四川省人民代表大会常务委员会人事任免办法》的名称，修改为：《四川省人民代表大会常务委员会任免国家机关工作人员办法》。
二、第三条增加一款作为第二款：“在省人民代表大会上未当选的副省长候选人，根据工作需要和本人条件，可在适当时候再次向省人民代表大会推荐，但不得提请本届人大常委会个别任命为同一职务。”
三、第十二条修改为：“根据省人大常委会主任会议提名，省人大常委会任免省人大常委会副秘书长，省人大常委会办事机构、工作机构主任、副主任，省人大常委会地区工作委员会主任、副主任、秘书长、委员。”
四、第十四条修改为：“省人民代表大会换届时，省人民政府组成人员，地区中级人民法院院长，省人民检察院分院检察长，须在新的一届国家机关领导人员选举产生后的两个月内，提请省人大常委会决定任命。由省人大常委会任命的其它人员，如无变动，不再重新任命。”
五、增加一条作为第十五条：“提请省人大常委会任命的国家机关工作人员，再次未获通过的，不得再次提请本届人大常委会任命为同一职务。”
六、第十五条改为第十六条，增加一款作为第二款：“省人大常委会承办任免国家机关工作人员的机构应对提交省人大常委会的任免案进行初步审查，提出意见和建议，并报告主任会议。”
七、增加一条作为第十七条：“提请省人大常委会任免地区中级人民法院院长、副院长、庭长、副庭长、审判委员会委员、审判员；省人民检察院地区分院检察长、副检察长、检察委员会委员、检察员，应先征求省人大常委会地区工作委员会的意见，并在任免案中说明。”
八、第二十条改为第二十二条，第一款未增加一句“表决结果由会议主持人当场宣布。”增加一款作为第二款：“国家机关同一职务人员的任、免，应先表决免职，再表决任职。”
第二款改为第三款，修改为：“任免省人民政府组成人员、省高级人民法院副院长和地区中级人民法院院长，省人民检察院副检察长和分院检察长，补充任命省人大专门委员会副主任委员、委员和省人大常委会副秘书长，办事机构、工作机构主任、副主任，省人大常委会地区工作委
员会主任、副主任、秘书长、委员采取逐人无记名方式表决。对其他人员的任免可合并无记名表决，个别有争议的，单独无记名表决。”
九、删去第二十四条。
十、第二十五条改为第二十六条，增加两款为第三、四款：“省人大常委员会可以接受由省人大常委会决定任命、任命的国家机关工作人员的辞职。其辞职请求由提请任命人提请省人大常委会决定，未决定前，辞职人不得先行离职。
根据省人民检察院检察长提请，省人大常委会批准市、州和地区所辖县(市)人民检察院检察长的辞职。”
十一、增加一条作为第二十七条：“省人民代表大会闭会期间，省人大常委会组成人员、专门委员会组成人员，如果需要担任国家行政机关、审判机关、检察机关职务，以及履行律师职务，须先向省人大常委会辞去所担任的省人大常委会组成人员、省人大专门委员会组成人员的职务。
”
十二、第二十六条改为第二十八条，第一、二款改为第一款，修改为：“省人民代表大会闭会期间，省人大常委会主任会议、省人大专门委员会、省人大常委会组成人员五人以上联名，可以提出撤销个别副省长和省人大常委会决定任命、任命、批准任命的国家机关工作人员职务的议案
。”
增加一款作为第二十八条的第二款：“在省人民代表大会闭会期间，省人大常委会主任会议可以提出撤销省高级人民法院院长职务的议案。议案经省人大常委会决定后，由省高级人民法院报告最高人民法院提请全国人大常委会批准。
第三款修改为第三十一条的第一款：“凡提请省人大常委会撤销国家机关工作人员职务的议案，提案人须书面说明撤销其职务的理由和依据。被提出撤销职务的人员，可以在主任会议或常委会会议上陈述意见，也可书面陈述意见。”
第四款改为第三十二条的第三款。
十三、第二十七条修改为第三十二条的第一、二款：“由省人大常委会任命的国家机关工作人员，因机构撤销、合并、更名的，需重新任免。
省人大常委会任命的国家机关工作人员，在任期内死亡的，其职务由原提请任命机关注销，报省人大常委会备案。
十四、增加一条作为第二十九条：“在省人民代表大会闭会期间，省长可以向省人大常委会提出撤销个别副省长职务的议案。
省长、省高级人民法院院长、省人民检察院检察长可以向省人大常委会提出撤销由其提请省人大常委会决定任命、任命的国家机关工作人员职务的议案。”
十五、增加一条作为第三十条：“根据省高级人民法院院长的提请，省人大常委会批准撤销市、州和地区所辖县(市)人民法院院长的职务。
根据省人民检察院检察长的建议，由省人大常委会主任会议提名，省人大常委会决定撤销市、州、县(市、区)人民检察院检察长、副检察长、检察委员会委员的职务。”
根据省人民检察院检察长的提请，省人大常委会批准罢免市、州和地区所辖县(市)人民检察院检察长的职务。”
十六、增加三款，作为第三十一条的第二、三、四款：“省人大常委会主任会议提出的撤职案，由省人大常委会会议审议；省人大各专门委员会提出的撤职案，由主任会议决定提请省人大常委会会议审议；省人大常委会组成人员五人以上联名提出的撤职案，由主任会议决定是否提请省
人大常委会会议审议，不提请审议的，应当向常委会报告并向提案人说明。”
“通过撤销国家机关工作人员职务的议案，采取无记名方式表决。”
“省人大常委会撤销职务的决定，须通知提案人。”
十七、第二十九条改为第三十四条，第一款修改为：“由省人民代表大会选举产生的人员，需要离休、退休的，应由本人向人民代表大会提出辞职，省人民代表大会闭会期间向省人大常委会提出辞职，在省人民代表大会或常务委员会决定接受其辞职后办理离休、退休手续。”
十八、增加一条作为第三十五条：“辞退由省人大常委会任命的国家机关工作人员，应在省人大常委会免去或撤销其职务后再办理辞退手续。”
十九、第三十条改为第三十六条，修改为：“省人大常委会任命的国家机关工作人员，应接受省人民代表大会、省人大常委会、省人大代表和人民群众的监督。
“省人大常委会通过审议工作报告、视察工作、提出询问、质询、听取汇报和述职、评议工作等方式监督、考核由省人大常委会任命的国家机关工作人员在任职期间遵守宪法、法律、法规和依法履行职责、为政清廉的情况。”
此外，根据本修改决定，对部分条文的文字和顺序作相应调整。
本决定自公布日之日起施行。
《四川省人民代表大会常务委员会人事任免办法》根据本决定作相应的修正，重新公布。



1999年6月1日