浅析如何要求商业秘密权的法律保护
王正志
商业秘密案件中，就商业秘密权是否存在，是否有侵权行为等等举证责任问题往往困扰着诉讼各方，包括法院。本文仅就如何举证确立商业秘密权作如下探讨。
首先，权利人应当“确权”，明确要求得到保护的商业秘密权的范围。
商业秘密权利人提起诉讼，提供证据证明该商业秘密的开发或形成过程；同时应当提供商业秘密的载体，固定其主张的商业秘密的范围或者秘密点，也就是说商业秘密权利人应当明确请求保护的技术信息与公知公用信息的区别点。即应当明确所谓“所诉为何”的问题。在司法实践中,部分权利人仅把堆材料作为证据提交给法院,并只笼统提出要求商业秘密保护,此时人民法院应当要求当事人归纳出商业秘密的保护范围,不说明或不能说明,表明权利人没有成自己的举证责任,形式意义上的举证责任就不能转换到被告身上。
其次，权利人应当证明自己的该项权利“不为公众所知悉”。
1995年国家工商管理局在发布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中将“不为公众所知悉”解释为“该信息是不能从公开渠道直接获取”。“不为公众所知悉”是一个消极事实，被控方否认或以公知抗辩的，由被控方对该信息属于公知信息承担举证责任, 权利人对此无须举证证明,如抗辩方否认或以公知技术(信息)抗辩的,应由抗辩方承担举证责任,如果抗辩方能举证证明该技术(信息)是从公开、正当渠道获取的,说明抗辩方使用的是公知技术,不存在侵害商业秘密的问题。如果抗辩方提供证据证明其使用的技术(信息)与权利人主张的“商业秘密”不同,亦不存在侵害商业秘密的问题。
再次，权利人应当证明自己权利的实用性及价值性。
实用性和价值性是商业秘密最重要的构成要件。从理论上讲，举证责任在权利人，权利人必须证明其主张的商业秘密能够给权利人带来现实的或者潜在的经济利益。该项证据的实质是表明技术信息或经营信息具有确定性，是完整的可应用的方案，而不是大概的原理或抽象的概念。在审判实践中，当事人一般不提供这类证据，因为原被告双方在诉讼前已形成事实上的竞争关系，包括使用、生产和销售，没有必要证明实用性和价值性的存在。
最后，权利人还应当提供采取了保密措施的证明。
权利人应当对其采取的保密措施承担举证责任。权利人必须证明采取了具体的保密措施，所采取的保密措施在当时、当地特定的情况下是合理和恰当的。保密措施的证据一般包括以下几个方面：一是对技术信息载体加强管理的有关规章制度。二是通过规章或会议提出保密要求。三是对涉及技术秘密的场所和人员制定严格的保密制度。四是保密约定，即权利人与特定的对象订立保密合同，明确权利与义务。另外，保密措施还包括权利人采取的物质手段，比如将源代码或核心配方锁进保险柜里，加密码等等。通过采取这些防范措施，使第三人除非通过不正当手段，否则不能轻易获得该信息。
权利人如果履行了上述举证责任，法院一般根据“接触+相似”原则审查被告是否构成侵权。TRIPS协议第43条也有明确的规定：当事人把足够支持自己权利主张的证据提供后，法院就有权责令被控侵权方来提供证据。
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内蒙古自治区人民政府办公厅关于印发自治区成立60周年庆祝活动标志使用管理办法的通知
内蒙古自治区人民政府办公厅
内政办发〔2007〕9号
内蒙古自治区人民政府办公厅关于印发自治区成立60周年庆祝活动标志使用管理办法的通知
各盟行政公署、市人民政府，自治区各委、办、厅、局，各大企业、事业单位：
2007年，是自治区成立60周年。目前，自治区成立60周年庆祝活动标志已经确定，为规范使用此标志，经自治区人民政府同意，现将《内蒙古自治区成立60周年庆祝活动标志使用管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
内蒙古自治区成立60周年庆祝活动
标 志 使 用 管 理 办 法
第一条 本管理办法所称内蒙古自治区成立60周年庆祝活动标志（以下简称自治区60周年大庆标志）是指：内蒙古自治区成立60周年庆祝活动组织机构名称、徽记、吉祥物等标志。
第二条 自治区60周年大庆标志由内蒙古自治区60周年大庆筹备工作领导小组办公室（以下简称自治区大庆办）负责使用和管理。
第三条 未经自治区大庆办许可，任何单位和个人不得为商业目的（含潜在商业目的）使用或者申请登记自治区60周年大庆标志。
第四条 本管理办法所称为商业目的使用，是指以营利为目的，以下列方式利用自治区60周年大庆标志的行为：
（一）将自治区60周年大庆标志用于商品、商品包装或者容器及商品交易文书上；
（二）将自治区60周年大庆标志用于服务项目中；
（三）将自治区60周年大庆标志用于广告宣传、商业展览、营业性演出及其他商业活动中；
（四）销售含有自治区60周年大庆标志的商品；
（五）制造或者销售自治区60周年大庆标志；
（六）其他使人误认为行为人与自治区成立60周年庆祝活动组织机构之间有赞助或其他支持关系而使用自治区60周年大庆标志的行为。
第五条 使用人使用自治区60周年大庆标志从事营利活动的，应向自治区大庆办申请批准并交纳使用费。
第六条 自治区60周年大庆标志用于指定产品、专用产品和标志产品的，使用人应当与自治区大庆办签订书面使用许可合同。
第七条 使用人不许擅自改变或分割自治区60周年大庆标志的文字、图形，应保持其形象、色彩完整准确。
第八条 使用人不得将自治区60周年大庆标志转让使用。
第九条 自治区各级工商行政管理部门，负责依法对自治区60周年大庆标志的使用进行执法监督。对未经自治区大庆办许可，为商业目的擅自使用自治区60周年大庆标志，侵犯自治区大庆办专有权的行为，各级工商行政管理部门有权依法查处。
第十条 侵犯自治区大庆办专有权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的损失或侵权人因侵权所获得的利益确定，包括为制止侵权行为所支付的合理开支；被侵权人的损失或侵权人获得的利益难以确定的，参照自治区60周年大庆标志许可使用费合理确定。
第十一条 在未知情况下，销售侵犯自治区60周年大庆标志专有权的商品，能证明该商品是合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。
第十二条 自治区60周年大庆标志除依照本管理办法保护外，还可依照《中华人民共和国著作权法》、《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国专利法》、《特殊标志管理条例》等法律、行政法规的规定进行保护。
第十三条 本管理办法自发布之日起施行。
主题词：行政事务 庆典活动 办法 通知
内蒙古自治区人民政府办公厅秘书一处 2007年2月8日印发
关于印发宜春市人民政府办公室政府信息公开操作规程的通知
江西省宜春市人民政府办公室
宜府办字〔2008〕69号
关于印发宜春市人民政府办公室政府信息公开操作规程的通知
各科（室、队），应急办、法制办、人防办、信息办：
经市政府同意，现将《宜春市人民政府办公室政府信息公开操作规程》印发给你们，请认真贯彻执行。
二ＯＯ八年六月二十三日
宜春市人民政府办公室政府信息公开操作规程
为规范本办政府信息公开工作，根据《中华人民共和国政府信息公开条例》，结合本办实际情况，制定本操作规程。
一、办公室各科室（以下简称各科室）在政府信息公开工作中应严格遵守《中华人民共和国政府信息公开条例》，遵循“以公开为原则，不公开为例外”，以及“谁制定、谁公开、谁负责”的原则。
二、各科室应按照职责分工及时填报、审核与公开市政府及办公室的政府信息，并及时办理公民、法人和其他组织向市政府办公室提出的政府信息公开申请。秘书科应及时将已审核的市政府及办公室的政府信息报送至信息办，由信息办统一发布。
三、属主动公开的政府信息按以下流程办理：
1．文件的公开。各科室在发文时应对文件是主动公开、依申公开或不予公开提出拟办意见，并按科长——分管副秘书长（办公室副主任或其他领导）——分管副市长的程序逐级审批后办理。以政务通报形式印发的市政府领导讲话以及清理公开市政府及办公室历年的文件按上述程序审批。市政府重大信息须经市政府主要领导审签后方可公开。
2．市政府领导的重要活动信息的公开。由对口科室提出拟办意见后，按科长——分管副秘书长（办公室副主任或其他领导）的程序逐级审批后方可公开，内容应与新闻稿相一致。市政府领导的重要活动信息应当在其全部活动结束后再予以公开。
3．市政府重要会议信息的公开。由主办科室提出拟办意见后，按科长——分管副秘书长（办公室副主任或其他领导）——办公室主任——秘书长的程序逐级审批后方可公开，内容应与新闻稿相一致。
4．属于主动公开的政府信息，各科室应根据各自职责分工，自政府信息形成或者变更之日起20个工作日内予以公开。
5．本办主动公开的政府信息，除概况信息、机构职能、领导分工、市政府文件等政府信息长期在网上留存外，其他政府信息的留存期限不超过１年。
四、依申请公开的政府信息按以下流程办理：
1．信息办在收到公民、法人和其他组织的政府信息公开申请后，应立即进行登记、编号，能当场答复的，应当场予以答复。不能当场答复的，应提出拟办意见，按科长——信息办领导——办公室主任程序审签后，在自收到申请之日起5个工作日内送相关科室审核办理。
2．承办科室收到信息办转办的申请件后，应立即提出拟办意见，并将依申请公开的信息按科长——分管副秘书长（办公室副主任或其他领导）——分管副市长的程序逐级审批后，在自接到转办的申请件之日起８个工作日内将办理结果、依申请公开的信息及时反馈给信息办，由信息办答复申请人。
3．本办收到的政府信息公开申请在自收到申请之日起15个工作日内予以答复；如遇特殊情况需延长答复期限的，由承办科室请示领导同意后，最多可延长15个工作日，并及时将情况反馈给信息办，由信息办告知申请人。
五、下列政府信息，不予公开：
（１）属于国家秘密的信息；
（２）属于商业秘密或者公开后可能导致商业秘密被泄露的信息；
（３）公开后可能危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定的信息；
（４）属于个人隐私或者公开后可能导致对个人隐私造成不当侵害的信息；
（５）不宜广泛知晓的市政府领导的重要活动及讲话；
（６）仍在推进的工作形成的会议纪要；
（７）法律、法规规定免予公开的其他情形。
六、各科室应严格按照《中华人民共和国保守国家秘密法》对拟公开的政府信息进行保密审查，对拟公开的政府信息是否涉密不能确定的，提交市国家保密局审核。
七、本规程自2008年7月1日起施行。
附件：依申请公开信息受理流程.doc
http://www.yichun.gov.cn/AttFiles/2008-06-24/20080624112833411.doc